Het Amerikaanse ministerie van Arbeid heeft woensdag een definitieve regel uitgegeven om de norm te verduidelijken voor het bepalen of een werknemer moet worden beschouwd als een werknemer of een onafhankelijke aannemer.

De regel is een van de vele omstreden verordeningen die de Trump-administratie heeft gehaast om in haar tanende dagen te voltooien en zal waarschijnlijk van invloed zijn op arbeidsrelaties, loonschalen en voordelen voor werknemers. Het heeft ook een impact op de belastingen die zij betalen en of belastingen moeten worden ingehouden op hun loonstrookjes of gewoon gerapporteerd op een formulier 1099 en naar hen verzonden vóór 31 januari. Meer bedrijven hebben in de afgelopen decennia hun werknemers geclassificeerd als onafhankelijke contractanten in tegenstelling tot voltijdse werknemers om te besparen op salarissen en voordelen, en die trend is de afgelopen jaren alleen maar versneld met de groei van de gig-economie.

Officials zeiden dat de regel de nodige duidelijkheid zou brengen in de normen onder de Fair Labor Standards Act, of FLSA. “Deze regel brengt lang benodigde duidelijkheid voor Amerikaanse werknemers en werkgevers,” zei de Amerikaanse minister van Arbeid Eugene Scalia in een verklaring. “Het aanscherpen van de test om te bepalen wie een onafhankelijke aannemer is onder de Fair Labor Standards Act maakt het eenvoudiger om werknemers te identificeren die onder de wet vallen, terwijl tegelijkertijd de ondernemingsgeest van werknemers die kiezen voor de vrijheid die gepaard gaat met het zijn van een onafhankelijke aannemer, wordt erkend en gerespecteerd.”

Andrew Harrer/Bloomberg

De definitieve regel bevat verschillende verduidelijkingen:

• Hij bevestigt opnieuw een “economische realiteit”-test om te bepalen of een persoon voor zichzelf handelt (onafhankelijke aannemer) of voor werk economisch afhankelijk is van een potentiële werkgever (FLSA-werknemer).

• Het identificeert en verklaart twee “kernfactoren” die het meest relevant zijn voor de vraag of een werknemer economisch afhankelijk is van het bedrijf van iemand anders of voor zichzelf handelt:

• De aard van en mate van controle over het werk;
• De kans van de werknemer op winst of verlies op basis van initiatief en/of investering.

• Het noemt drie andere factoren die als extra richtsnoer bij de analyse kunnen dienen, met name wanneer de twee kernfactoren niet tot dezelfde indeling leiden. Deze factoren zijn:

• De voor het werk vereiste vaardigheid;
• De mate van permanentie van de arbeidsrelatie tussen de werknemer en de potentiële werkgever;
• De vraag of het werk deel uitmaakt van een geïntegreerde productie-eenheid.

• De feitelijke praktijk van de werknemer en de potentiële werkgever is relevanter dan wat contractueel of theoretisch mogelijk is.

• Er worden zes feitenspecifieke voorbeelden gegeven waarin de factoren worden toegepast.

“Het stroomlijnen en verduidelijken van de test voor het identificeren van onafhankelijke contractanten zal misclassificatie van werknemers verminderen, het aantal rechtszaken verminderen, de efficiëntie verhogen en de arbeidstevredenheid en flexibiliteit vergroten,” zei DOL Wage and Hour Division-beheerder Cheryl Stanton in een verklaring. “De regel die we vandaag hebben aangekondigd, is een voortzetting van ons werk om de naleving van de regels voor bedrijven te vereenvoudigen en de omstandigheden voor werknemers te verbeteren. De voorbeelden uit de praktijk die in de regel zijn opgenomen, bieden nog meer duidelijkheid voor de beroepsbevolking.”

De regel kan juridische uitdagingen tegemoet zien, omdat de vakbonden zich ertegen hebben verzet. Sommige ambtenaren in de komende regering Biden hebben ook hun verzet geuit, dus het zou kunnen worden tenietgedaan of teruggedraaid voordat het van kracht wordt op 8 maart. Niettemin biedt het enige begeleiding op een complex gebied.

“Ongeacht de formalistische, officiële impact van de regel, denk ik dat het een gezonde, evenwichtige leidraad biedt als beoefenaars zoals accountants en CPA’s proberen de impact te begrijpen, of hoe verschillende feiten moeten worden bekeken onder de verschillende tests, dus het is illustratief en het is nuttige analyse,” zei Camille Olson, co-voorzitter van de advocatenkantoor Seyfarth’s National Complex Litigation praktijkgroep, en nationaal voorzitter van haar Complex Discrimination Litigation praktijkgroep.